虚假招标的施工合同认定作者：汪文峰来源：《智富时代》2017年第12期
【摘 要】本文对虚假招标的施工合同的成因、表现形式、特点进行总结，对目前的司法裁判关于虚假招标施工合同的认定进行分析，并对如何认定虚假招标的施工合同提出建议。
【关键词】施工合同；虚假招标；认定
虚假招标原则上可以发生于所有强制招标领域，但在主要发生在民营投资项目上，笔者所收集到的实际案例也都发生在民营投资项目中，故本文只论述民营投资项目的虚假招标问题。
一、虚假招标的施工合同的成因
为什么当事人要虚假招标？很多情况下是由于招投标制度本身或者其执行过程存在缺陷。目前的招投标程序不能解决招标人真正关切的问题。以施工合同为例，履行施工合同的关键，在于承包人，特别是项目经理及其他主要管理人员，而现实的招投标程序不能完全解决这个问题。虚假招标主要发生于民营企业的工程建设过程中，其原因主要有以下几方面：
首先，作为发包人为了避免进行公开招投标后发生不可预知的情况，选择在工程发包前对工程的实际施工人或项目经理进行考察、摸底。①建筑市场挂靠施工盛行，实际承包人很大程度上决定了施工合同履行的顺利与否，建设单位注重选择实际承包人，而现行招投标制度注重选择施工单位。建设单位关注的对象，不能通过招投标程序得到实现。
其次，在工程定额等参考性的标准方面，政府部门规定比较严格，新的定额执行后，旧的定额一般同时作废，在强制招标程序中不允许使用已作废的定额。而基于熟悉程度或使用习惯等原因，民营企业选择适用的施工定额有可能是政府部门已宣布废止的定额，定额采用上与政府部门要求有差距。
再次，政府部门规定的投标合理报价范围与建筑市场实际行情可能不适应，不合理的限制了投标人报价的范围。更有甚者，有的地方政府部门为了防止投标人串标，规定以现场抽签方式确定基准下浮率，以投标人的报价接近基准下浮率为优。所谓过犹不及，结果造成猜中基准下浮率的投标人中标的奇怪结局，严肃的招投标程序变成了不折不扣的有奖竞猜游戏，一些招投标的结果恰恰是最高价中标，完全背离了招标投标法“提高经济效益”的立法目的。
本文来源：https://www.2haoxitong.net/k/doc/c7534c5ed05abe23482fb4daa58da0116d171f08.html
文档为doc格式