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浅议隐名合伙与有限合伙
浅议隐名合伙与有限合伙
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浅议隐名合伙与有限合伙
临时合伙是当事人之间为了实现临时性的目的而出资缔结的合
同。其对外有为共同事业的,也有为一人事业的。在后一种情形中,
出资人可能为他人的商行为出资,
也可能为他人的非商行为出资。
无
论是为共同事业,还是为一人事业,临时合伙都是出于临时的目的,
而隐名合伙以事业之继续为前提,
这是两者区别的关键。
临时合伙为
共同事业时,
为普通合伙,
临时合伙为一人事业时,
与隐名合伙相似,
也有人称前者为公然临时合伙,后者为隐名临时合伙。
隐名合伙与有限合伙
国外对有限合伙的定义普遍是:
两人或两人以上其中至少一人作
为普通合伙人(
general
partner
)
、至少一人作为有限合伙人
(limited
partner
而组成的合伙,有限合伙人对合伙债务不承担连带无限责任。
隐名合伙主要是大陆法系的概念,
而有限合伙来自英美法系。
对两者
的关系,
目前存在不同的观点:
一种观点认为隐名合伙与有限合伙是
一回事,仅是不同法系的称谓不同而已,大陆法系称为隐名合伙,英
美法系称为有限合伙。
另一种观点认为隐名合伙与有限合伙是两种合
伙形式,不能混同。
隐名合伙与有限合伙尽管有许多地方相类似,但存在很大的差
异。首先,两者的相似之处表现为:
1
、从对合伙债务的责任承担方式看,隐名合伙和有限合伙的债
务清偿责任方式均采取混合制,
即隐名合伙人和有限合伙人仅以其出
资为限对合伙债务承担有限的清偿责任,
对超出其出资的部分不负清
偿责任,
而出名营业人和普通合伙人不仅要以出资财产,
而且要以出
资以外的个人财产对合伙债务承担无限责任,
在有多个出名营业人和
普通合伙人的情况下,
出名营业人和普通合伙人之间还须互负无限连
带清偿责任。
2
、从出名营业人与普通合伙人的权利义务看,出名营
业人和普通合伙人一样,
享有全部经营权利并受同样的约束和承担同
样的义务。
出名营业人和普通合伙人均享有广泛的权利,
如合伙的经
营管理权,代表合伙对外订约权,利润分配权,合伙事务决定权等;
出名营业人与普通合伙人均负有分配利益、接受监督的义务。
3
、从隐名合伙人与有限合伙人的权利义务看,隐名合伙人与有
限合伙人在合伙中仅充当投资人的角色,
他们仅负有依照合同和合伙
章程向合伙出资的义务,
他们无权参与合伙的经营管理,
无权对合伙
事务进行表决,
无权对外代表合伙,
他们享有的仅仅是维护其自身利
益的有限的权利,如查阅权、分得利润权等。一旦他们参加了合伙的
经营管理或对合伙事务实际控制,
则必须如出名营业人和普通合伙人
一样,对合伙的债务承担连带无限责任。
4
、从合伙命运看,隐名合
伙人和有限合伙人的死亡,
并不代表合伙的解散和营业的停止,
只有
当出名营业人和普通合伙人死亡时,
合伙命运才终止。
并且合伙终止
时,
其各项事务由出名营业人和普通合伙人予以清理,
隐名合伙人和
有限合伙人无权参与,只能等待分配剩余财产。
5
、从出资的限制看,
隐名合伙人与有限合伙人均只能以财产出资,
不能以劳务、
信用出资。
但两者的区别亦很明显:
1
、有限合伙具有公开性,而隐名合伙具有隐蔽性。有限合伙须
经登记才能成立,
而隐名合伙不须登记,
仅依当事人之间的合同即能
成立。
在有限合伙的营业执照上,
必须写明每一个合伙人的姓名和住
所,并分别表明其称谓(即是有限合伙人还是普通合伙人)
,另要注
明每一有限合伙人的现金出资额和其他财产出资的价值,
对附加出资
也要注明,而隐名合伙无上述要求。
2
、两者的稳定性、持久性不同。与隐名合伙相比,有限合伙具
有更大的稳定性、
持久性。
隐名合伙人在出资后丧失了出资的财产权,
因此无权转让其出资,而有限合伙人出资后并不丧失对出资的财产
权,
因此可以全部或部分转让其出资,
这使得有限合伙可以做到人员
流动而投入到合伙企业的资本不流动,
从而使有限合伙具有了更大的
稳定性和持久性。
并且由于有限合伙必须经过法定的批准程序方能成
立,
因此有限合伙必须具备经营场所等相应的经营条件,
这就决定了
有限合伙具有相对的稳定性,
轻易不会解散。
而隐名合伙是合同关系,
法律不要求其具备有限合伙所具备的经营条件,
因此,
具有灵活性和
临时性,其存续期间相对较短。
3
、两者对出资的要求不同。隐名合伙中出名营业人可以出资也
可以不出资,而有限合伙中的普通合伙人必须出资。
4
、法律规范的角度不同。考察英美的《有限合伙法》
,法律主要
从主体的角度对有限合伙进行规范,
立法中融入了很多强制规范,
如
强制登记制度和信息公开制度等,
以实现对有限合伙的监督管理,
保
护相对人利益和交易秩序的安全。
而对隐名合伙,
立法主要从合同的
角度加以规范,
更多地贯彻了合同自由原则,
国家基本上不对其予以
干预。
此外,
有限合伙只存在于合伙商号之中,
而隐名合伙可能发生在
独资商号中,如经营人为一人时,对外界而言,就是独资商号;隐名
合伙的期限未经确定时,
隐名合伙人有权通知合伙人终止合伙,
而有
限合伙人无此项权利;隐名合伙为诺成、不要式合同;而有限合伙则
必须有书面章程――有限合伙证书。
在现实生活中,
隐名合伙和有限合伙都有其存在的价值,
难以舍
此取彼。新修订的《合伙企业法》已规定了有限合伙制度,该法第二
条规定,
“有限合伙企业是由普通合伙人和有限合伙人组成,普通合
伙人对合伙企业债务承担无限连带责任,
有限合伙人以其认缴的出资
额为限对合伙企业债务承担责任”
。而对隐名合伙,法律上尚不承认
其有效性,
因为隐名合伙实际上是侵犯了其他合伙人的知情权和优先
接受转让股权的权利。
本文来源:
https://www.2haoxitong.net/k/doc/6a691f570229bd64783e0912a216147916117ee1.html
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