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公司章程对公司对外担保之规制
公司章程对公司对外担保之规制
发布时间:2021-08-13 来源:
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公司章程对公司对外担保之规制
新公司法的出台让我国公司制度为之一变,
有诸多改进的同时,
实务之中相
关问题也逐渐暴露出来。公司章程与对外担保问题就是新公司法立法留白。
《公
司法》第
16
条的模糊规定为其适用带来争议。本文中笔者以公司章程对公司对
外担保的规制为视角,
从违反章程对外担保之担保合同效力和依章程决议担保但
决议被撤销之担保合同效力两个角度分析该立法的留白,并提出相关合理建议。
标签:公司章程;对外担保;决议撤销
一、公司对外担保问题概述
公司是依据
《公司法》
设立的以盈利为目的的商事主体。
由于其为法律上拟
制人格的法人,
故而有以自己名义为民事法律行为的资格。
公司对外担保,
是公
司的一种特殊的行为活动,是公司以自己名义和自身财产为他人债务提供担保。
该行为使公司的资产受到担保物权或保证债权的影响,
可能会导致公司资产的减
少,
对公司债务人或公司的中小股东造成损害。
因以上特性,
各国公司法对公司
的对外担保均做有相对严格的规定。
在新公司法的立法体例中,第
16
条明确对公司对外担保做了限制,并且相
较于就公司法中于
“
有限责任公司
”
中对该问题的规定而言,
更加具有原则性。
然
而在司法实践中对公司对外担保问题仍有较大争议,
其中有关公司章程的公司对
外担保争议最具代表性。例如,在条文中规定
“
公司向其他企业投资或者为他人
提供担保,依照公司章程的规定,由董事会或者股东会、股东大会决议
”
,从法
条表达来看,
立法者认为公司章程中对公司提供对外担保的议事规则应有规定并
且公司相关机关应以章程之规定作出决议。
然而事实上,
公司章程中该问题之议
事规则并非绝对必要记载事项,
是否具有该规定因公司而异,
无规定照何办理便
成问题。
同时无规定常带来的就是公司机构的无授权对外担保,
这样担保的效力
又该如何。
而相比较而言,
若依公司章程规定决议程序进行对外担保后又该决议
因违反程序作出等事由被撤销之后,
对外担保效力如何,
这些问题有待探讨,
也
期待立法者与司法实务中予以解决。
二、公司章程对公司对外担保的规制探讨
公司章程是公司成立的基本文件,
新公司法中其对于公司的规制体现的更为
具体,而本文讨论的公司对外担保就在此列。依据
16
条之规定,立法者显然对
公司章程自由设定对外担保的决议程序采赞同态度,
然而通过上文实务中的诸多
问题可以看出,
公司法的规定显然并未考虑到公司章程具有的相对局限性。
笔者
将从以下两方面试析对外担保在特殊情况下之效力。
1.
違反章程对外担保之担保合同效力
首先从
《合同法》
及民商法相关理论来讨论。
公司章程并非强行性法律文件,
本文来源:
https://www.2haoxitong.net/k/doc/8711f616fac75fbfc77da26925c52cc58ad69057.html
《公司章程对公司对外担保之规制.doc》
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