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发布时间:2024-04-07 20:06:30 来源:
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试论知识产权的出资方式
摘要
知识产权是一种无形财产,它与货币、实物等有形财产一
样,都受到法律的保护,都具有价值和使用价值。有些专利、驰名
商标或作品的价值也远远高于有形财产。本文拟就知识产权出资方
式的法律规制作粗浅探讨。
关键词
知识产权;出资方式;法律规制
中图分类号
d923
文献标识码
a
文章编号
1674-6708
(
2010
)
32-0077-01
1
知识产权出资的依据
1
)关于以知识产权出资相关的法律依据,体现在以下的法律法
规中。
《公司法》规定,出资人可以用知识产权等可以用货币估价
并可以依法转让的非货币财产作价出资。这里需要说明的是,作为
出资的知识产权必须是即可以依法转让的,并且可以用货币估价
的,
只有同时符合以上两个条件才可以作为股东出资的财产。
另外,
《中外合资经营企业法实施条例》
、
《中外合作经营企业法》
、
《外商
独资企业法实施细则》也都对出资者可以用工业产权、专有技术等
作价出资作出了相应的规定。
《合伙企业法》规定,合伙人可以用
知识产权出资,同样作为知识产权出资的,同样也需要全体合伙人
或者评估机构对出资的知识产权评估作价。
2
)从上述法律法规关于知识产权出资规定中可以得出以下结论,
其一,法律法规对于知识产权出资表述不尽一致,除了《公司法》
《合伙企业法》表述为出资人可以以“知识产权”出资外,其他的
法律法规将知识产权出资表述限制在
“工业产权”
和
“非专利技术”
或“专有技术”范围内。笔者认为,应参照《公司法》和《合伙企
业法》中关于知识产权出资的规定,将现行法律法规中关于用“工
业产权”
、
“非专利技术”
、
“专有技术”
出资的表述,
统一表述为
“知
识产权出资”
。
当然,并非所有的知识产权都能作为财产出资,只
有依法转让且能评估作价的知识产权才能作为出资财产。其二,我
国立法在规范知识产权具体出资方式上仍十分薄弱。首先,对知识
产权如何出资、不同出资方式的特定条件和程序,没有较为系统的
规定。其次,
《商标法》
、
《专利法》
、
《著作权法》中均没有权利人
用商标、专利技术、作品等出资的字眼。国家科委、国家工商行政
管理局发布的《关于高新技术成果出资入股若干问题的规定》关于
出资入股条件、
程序方面的规定,
仅限于
“高新技术成果”
的出资,
并未对“非高新技术成果”出资作出相应的规定,对实践中越来越
多的知识产权出资法律实践指导意义十分有限。
2
知识产权出资方式法律的完善
目前,我国关于知识产权出资方式法律仍需完善。实践中,实现
知识产权出资的方式有两种,一是知识产权所有人直接将知识产权
转化为生产资本;二是将自己的知识产权转让或许可他人实施。
1
)使用许可方式出资与《公司法》的冲突。知识产权权利具有
多重性的特点,若采用使用许可的方式出资,用作出资的知识产权
不发生全部权利的转移,被出资的公司对该知识产权仅享有一定期
限和一定范围的使用权。那么,就会与公司法相关规定发生
3
个方
面的冲突:第一,如果用商标权、专利权、计算机软件等知识产权
出资的,其有效期如果短于公司的营业期限,则实质上相当于该知
识产权出资人变相抽回了其出资,违反了《公司法》中股东不得抽
逃出资的规定。同样也违背了公司资本维持原则。而资本维持原则
要求公司在成立后要保持实有资本额的相对稳定。第二,因知识产
权的价值具有不稳定性,一旦用作出资的知识产权价值低于入股时
的评估价值,则亦与公司资本维持原则相悖。第三,与公司承担债
务责任的要求相冲突。因为《公司法》规定,公司以其全部资产对
公司的债务承担责任。出资人以使用许可的方式出资,则接受出资
的公司对该知识产权不能享有最终处分权,那么当公司发生债务纠
纷时,债权人可否对该知识产权主张权利呢。作为债务人的公司如
何“以其全部资产对公司的债务承担责任”呢。
2
)对于上述冲突,笔者认为可以通过以下两种办法来解决。其
一,用作出资的知识产权,若有效期短于公司营业期的情况,可通
过知识产权出资合同的约定加以规制。若以商标使用许可方式出
资,则应当在商标出资合同中约定,商标权人即出资人有依法办理
该商标续展注册的义务。如以专利技术出资,专利有效期短于公司
经营期,则均应当由该专利出资双方当事人在合同中约定,专利出
资人有后续改进技术成果的反馈义务,并就反馈后续改进技术的具
体步骤以及不能反馈后续改进技术时的补救做出明确约定。如以商
标权转让出资的,则被出资的公司成为商标权人,公司只要依法办
理该商标续展注册,就不会出现商标的有效期短于公司经营期的情
况;再一方面,以计算机软件、作品向公司出资的,由于我国法律
对作品著作权的保护期较长,所以较少出现知识产权有效期短于公
司经营期进而与资本维持原则冲突的情况。若确实出现这种情况,
则可参照专利出资情况由出资双方事先约定补救措施的办法。最
后,若以专有技术作价出资不存在其有效期短于公司经营期进而与
资本维持原则冲突的情况,因为专有技术没有法定有效期。其二,
公司存续期间,如果知识产权出资不实,则根据我国《公司法》的
规定,即出资人不按照章程规定缴纳所认缴的出资,除补足差额外
还应当向已足额缴纳出资的股东承担违约责任。公司存续期间,用
作出资的知识产权价值低于原出资价格情况,不应由该知识产权出
资人承担资本填补义务。
3
出资方式的法律规制
1
)以转让方式出资的规制。首先,接受知识产权出资的公司必
须符合法定条件;
其次,
出资方可否将知识产权部分转让出资。
《商
标法》和《专利法》都规定,如果用注册商标或专利技术转让方式
出资的,应全部转让,不能部分转让出资。
2
)以使用许可方式出资的规制。首先,出资人以使用许可方式
出资后,不得再向第三人转让该知识产权。因为,此时该知识产权
已作为公司资本组成部分,转让该知识产权就是转让公司股权,而
转让股权要遵守《公司法》的相关规定,必须经其他出资人同意。
因此,使用许可方式出资后再转让的必须遵守公司法的相关规定。
其次,以使用许可方式出资应遵循知识产权使用许可的有关规定。
(
1
)出资人以独占许可方式出资的,则不得再以该知识产权向第
三人出资,也不得自己使用或许可他人使用该知识产权;
(
2
)出资
人以排他许可方式出资,则可以与所出资的公司同时使用该知识产
权,但不得再许可任何第三方使用,也不得以此知识产权向第三人
出资;
(
3
)如果出资人以普通许可方式出资,则出资人保留自己使
用、许可他人使用、向第三人出资等权利,但普通许可方式会给接
受该知识产权出资的公司带来诸多不确定因素,其风险过大。
本文来源:
https://www.2haoxitong.net/k/doc/9bbbea226c85ec3a87c2c5bf.html
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