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总公司和分公司

发布时间：2019-12-20 16:01:12 来源：文档文库

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总公司和分公司

（一）分公司

　分公司的特征具体表现为： ①分公司没有自己的独立财产，其实际占有、使用的财产是总公司财产的一部分，列入总公司的资产负债表中。 ②分公司不独立承担民事责任。③分公司不是公司，它的设立不须依照公司设立程序，只要在履行简单地登记和营业手续后即可成立。 ④分公司没有自己的章程，没有董事会等形式的公司经营决策和业务执行机关。 ⑤分公司名称，只要在总公司名称后加上分公司字样即可。

（1）分公司一般便于经营，财务会计制度的要求也比较简单；

（2）分公司承担成本费用可能要比子公司节省；

（3）分公司不是独立法人，就流转税在所在地缴纳，利润由总公司合并纳税。在经营初期，分公司往往出现亏损，但其亏损可以冲抵总公司的利润，减轻税收负担；

（4）分公司交付给总公司的利润通常不必缴纳预提税；

（5）分公司与总公司之间的资本转移，因不涉及所有权变动，不必负担税收。

分公司与总公司的关系虽然同子公司与母公司的关系有些类似。但分公司的法律地位与子公司完全不同，它没有独立的法律地位。分公司是总公司下属的直接从事业务经营活动的分支机构或附属机构。虽然分公司有公司字样，但它不是真正意义上的公司。因为分公司不具有企业法人资格，不具有独立的法律地位，不独立承担民事责任。

（二）子公司

子公司是与母公司相对应的法律概念。子公司具有法人资格，可以独立承担民事责任，这是子公司与分公司的重要区别。

母公司、子公司各为独立的法人并且子公司受母公司的实际控制。根据股东会多数表决原则，拥有股份越多，越能够取得对公司事务的决定权。母公司控制子公司通常就是基于股权的占有或控制协议。母公司对子公司的一切重大事项拥有实际上的决定权，其中尤为重要的是能够决定子公司董事会的组成。另外除股份控制方式之外，通过订立某些特殊契约或协议而使某一公司处于另一公司的支配之下，也可以形成母公司、子公司的关系。

（三）税收角度的区别

设立分公司还是通过控股形式组建子公司，在纳税规定上就有很大不同。由于分公司不是一个独立法人，它实现的盈亏要同总公司合并计算纳税，而子公司是一个独立法人，母、子公司应分别纳税，而且子公司只有在税后利润中才能按股东占有的股份进行股利分配。一般说来，如果组建的公司一开始就可盈利，设立子公司就更为有利。在子公司盈利的情况下，可享受到当地政府提供的各种税收优惠和其他经营优惠。如果组建的公司在经营初期发生亏损，那么组建分公司就更为有利，可减轻总公司的税收负担。

子公司与分公司是现代大公司企业经营组织的重要形式。一家公司为什么安排它的某些附属单位作为子公司，而另一些附属单位又作为分公司？这恐怕最主要要从税收筹划的角度来分析，因为在市场竞争日趋激烈的条件下，一切合法的有利于提高企业经济效益的措施均是企业考虑的重点，而选择有利于纳税优惠的组织形式，正是达到这一目标的重要途径之一。

世界各国（包括我国）对子公司和分公司在税收待遇等方面有着许多不同的规定，这就为企业或跨国公司设立附属企业的组织形式提供了选择空间。

1、设立子公司的好处：

（1）在东道国同样只负有有限的债务责任（有时需要母公司担保）；

（2）子公司向母公司报告企业成果只限于生产经营活动方面，而分公司则要向总公司报告全面情况；

（3）子公司是独立法人，其所得税计征独立进行。子公司可享受东道国给其居民公司提供的包括免税期在内的税收优惠待遇，而分公司由于是作为企业的组成部分之一派住国外，东道国大多不愿为其提供更多的优惠；

（4）东道国运用税率低于居住国时，子公司的累积利润可得到递延纳税的好处；

（5）子公司利润汇回母公司要比分公司灵活的多，这等于母公司的投资所得、资本利得可以持留在子公司，或者可经选择税负较轻的时候汇回，得到额外的税收利益。

（6）许多国家对子公司向母公司支付的股息规定减征或免征预提税。

2、对设立分公司的好处

（1）分公司一般便于经营，财务会计制度的要求也比较简单；

（2）分公司承担成本费用可能要比子公司节省；

（3）分公司不是独立法人，就流转税在所在地缴纳，利润由总公司合并纳税。在经营初期，分公司往往出现亏损，但其亏损可以冲抵总公司的利润，减轻税收负担；

（4）分公司交付给总公司的利润通常不必缴纳预提税；

（5）分公司与总公司之间的资本转移，因不涉及所有权变动，不必负担税收。

上述可见，子公司和分公司的税收利益存在着较大差异，公司企业在选择组织形式时应细心比较、统筹考虑、正确筹划。但总体上看两种组织形式最重要的区别在于：

子公司是独立的法人实体，在设立国被视为居民纳税人，通常要承担与该国其它公司一样的全面纳税义务。分公司不是独立的法人实体，在设立分公司的所在国被视为非居民纳税人，只承担有限的纳税义务。分公司发生的利润与亏损要与总公司合并计算，即“合并报表”。我国税法也规定，公司的下属分支机构缴纳所得都有两种形式：一是独立申报纳税；一是合并到总公司汇总纳税。而采用哪种形式缴税则取决于公司下属分支机构的性质--是否为企业所得税独立的纳税义务人。

这里必须指出，境外分公司与总公司利润合并计算，所影响的是居住国的税收负担，至于作为分公司所在的东道国，往往照样要对归属于分公司本身的收入课税，这就是实行所谓收入来源税收管辖权。而设立在境内分公司则不存在这个问题，对这一点企业在税筹划时应加以关注。

所以关于分公司与子公司的选择。设立分公司还是通过控股形式组建子公司，在纳税规定上就有很大不同。由于分公司不是一个独立法人，它实现的盈亏要同总公司合并计算纳税，而子公司是一个独立法人，母、子公司应分别纳税，而且子公司只有在税后利润中才能按股东占有的股份进行股利分配。一般说来，如果组建的公司一开始就可盈利，设立子公司就更为有利。在子公司盈利的情况下，可享受到当地政府提供的各种税收优惠和其他经营优惠。如果组建的公司在经营初期发生亏损，那么组建分公司就更为有利，可减轻总公司的税收负担。

对母公司/总公司的投资限制公司向其他有限责任公司、股份公司投资的，公司章程对投资或者担保的总额及单项投资或者担保的数额有限额规定的，不得超过规定的限额。总公司对分公司的投入原则上不受限制。注意：《商业银行法》第19条第二款，商业银行拨付其子公司运营资金的总和不得超过总行资本金总额的60％。

5、以公司的国籍为标准，可以分为本国公司、外国公司和跨国公司。外国公司是依照外国法律在中国境外登记成立的公司，而不是依据我国公司法在中国境内登记成立的公司。需要注意的是，外国公司可以在中国境内设立分支机构，从事生产经营活动，但外国公司属于外国法人，其分支机构不具有中国法人资格，因此，该分支机构在中国境内进行经营活动产生的责任由所属外国公司承担。而外国公司出资依照我国法律设立的公司，则属于本国公司。

【例1】2004年，张三、李四、王二麻子共同投资设立了甲有限责任公司，下设分公司A、B;子公司有限公司C、D,其后，张三和C公司共同在韩国设立了股份有限公司E，据此判断以下选项不正确的是：

A．B公司具有法人资格 B．E公司是本国公司

C．D公司的民事责任由甲承担 D．张三对E公司的责任不负责

【答案】ABC

【解析】本题考查公司的分类，按照不同的标准从不同的角度对公司进行的划分。

（1）根据公司股东的责任不同将公司划分为无限公司、两合公司、股份有限公司和有限责任公司。

无限责任公司表现为对公司的债权人，公司和股东都要对其承担责任。股东不以出资额为限，而是用自己的全部资产对公司的债务承担责任。而有限责任公司是股东以其出资额为限对公司承担出资责任，公司以其全部资产对公司债务承担责任，股东和公司的债权人之间没有关系，因此，具有法人资格，本题目中的甲、C、D三家公司都是，因此C答案应当选择。两合公司即由无限责任股东和有限责任股东共同组成的公司。股份有限公司的资本必须进行等额划分，股东以所持股份为限对公司承担责任，公司以其全部资产对公司债务承担责任的企业法人。因此E公司独立承担责任，答案D不能选。

（2）根据公司的信用基础不同，将公司分为人合公司和资合公司。人合公司是公司的对外信用基础决定于人的信用，而以公司的资产为公司的信用基础就是资合公司。由此可见，无限责任公司股东对外承担无限连带责任，所以该类公司都是典型的人合公司；而股份有限公司是以其全部资产对外承担责任，，股东的个人信用与公司无关，因此，股份有限公司是典型的资合公司；有限责任公司既强调股东之间的信用关系，又强调公司的资产，所以有限责任公司是人合兼资合的公司。本案件中的甲公司、C、D,就是人合兼资合的有限公司，E股份有限公司就是资合公司。

（3）根据公司的隶属关系，将公司分为总公司（又称本公司）和分公司。依法设立并管辖公司全部组织机构并具有独立法人资格的公司即为总公司亦称本公司，分公司是总公司的分支机构，它是总公司的组成部分，不能独立对外承担民事责任，所以分公司没有独立法人资格，而总公司都具有法人资格。本案件中的A、B两家公司就是分公司，因此A答案应当选择。

（4）根据公司的控制与被控制关系，将公司分为母公司和子公司。一个公司持有另一个公司一定比例以上的股份并足以对该公司进行控制，那么其即为母公司；反之，被其他公司所持有并受其控制的公司即为子公司。母子公司之间都是各自独立的法人，各自承担各自的责任。本案件中公司CD属于子公司，具有法人资格，因此C答案应当选择。

（5）根据公司的国籍，将公司划分为本国公司、外国公司。具有本国国籍

的公司就是本国公司，具有外国国籍的公司就是外国公司。E公司就是外国公司。答案B应当选择。

【例2】华夏证券股份有限公司的下属河北分公司在经营活动中以自己的名义对外签订的合同，其法律效力状态：

A．无效, 因为没有法人资格就没有缔约能力

B．有效，其责任由华夏股份有限责任公司承担

C．有效，其责任由分公司独立承担

D．有效，其责任由分公司承担，华夏股份有限责任公司负连带责任

【答案】B

【解析】依法设立并管辖公司全部组织机构并具有独立法人资格的公司即为总公司亦称本公司，分公司是总公司的分支机构，它是总公司的组成部分，分公司没有自己独立的名称，没有自己的章程，没有健全的组织机构，没有自己独立的财产，也不能独立对外承担民事责任，所以分公司没有独立法人资格，而总公司都具有法人资格。分公司只是总公司的构成部分。分公司和子公司不同不具有独立法人资格，责任全部由总公司承担，但是具有独立的诉讼能力和缔约能力。因此A答案错误，分公司可以缔约，B正确，C错误因为分公司没有独立责任能力，D错误，所谓连带，必须是平等主体之间，总分公司之间不是平等主体。

【例3】君山矿泉水公司在北京设立了一家分公司。该分公司以自己的名义与北京曼得公司签订了一份房屋租赁合同，租赁实达公司的楼房一层，年租金为30万元。现分公司因拖欠租金而与曼得公司发生纠纷。下列判断哪一个是正确的？

A．房屋租赁合同有效，法律责任由合同当事人独立承担

B．该分公司不具有民事主体资格，又无君山矿泉水公司的授权，租赁合同无效

C．合同有效，依该合同产生的法律责任由君山矿泉水公司承担

D．合同有效，依该合同产生的法律责任由君山矿泉水公司及其分公司承担连带责任

【答案】C

【解析】分公司是总公司的分支机构，它是总公司的组成部分，不能独立对外承担民事责任，A错误；分公司没有独立法人资格，而总公司都具有法人资格。但是分公司具有独立的缔约和诉讼能力，因此答案B错误；由于分公司是总公司的组成部分，整体得总公司承担全部责任而不是连带责任，否则总、分公司就成了平等的民事主体了。所以，答案D错误。

注意，分公司虽然没有独立的法人人格，但是具有独立的诉讼地位和缔约能力。

【例4】某有限责任公司经董事会全体一致作出决议，决定将该分司分立为两个完全独立的新公司，经编制资产负债表及财产清单后，订立了分立协议，进行财产分割，然后直接宣布新设的两个公司开始以独立的法律人格进行经营活动。

问：上述公司分立的过程在程序上有何违法之处?

【答案及解析】(1)根据《公司法》第四十四条股东会的议事方式和表决程序，除本法有规定的外，由公司章程规定。

股东会会议作出修改公司章程、增加或者减少注册资本的决议，以及公司合并、分立、解散或者变更公司形式的决议，必须经代表三分之二以上表决权的股东通过。本案中有限责任公司分立的决议不应由董事会作出，而应由股东会经2／3以上表决权的股东通过特别决议作出。

(2)未履行债权人保护程序。第一百七十六条公司分立，其财产作相应的分割。公司分立，应当编制资产负债表及财产清单。公司应当自作出分立决议之日起十日内通知债权人，并于三十日内在报纸上公告。第一百七十七条公司分立前的债务由分立后的公司承担连带责任。但是，公司在分立前与债权人就债务清偿达成的书面协议另有约定的除外。

(3)根据《公司法》第一百八十条公司合并或者分立，登记事项发生变更的，应当依法向公司登记机关办理变更登记；公司解散的，应当依法办理公司注销登记；设立新公司的，应当依法办理公司设立登记。本案未履行登记手续。原公司应办理注销登记，新成立的公司应办理设立登记。

【例5】丙是乙公司的子公司，戊是丁公司的分公司，都有营业执照和营业场所，甲分别与丙、戊签订了两份买卖合同(戊拥有丁公司对其签订合同的授权)。现在，丙、戊均因经营不善而无力履行合同，甲遭受了重大损失。问：甲应该如何主张自己的权利?

【答案及解析】根据《公司法》第十四条，公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。公司可以设立子公司，子公司具有法人资格，依法独立承担民事责任。

丙是乙公司的子公司，虽然在一定程度上受乙公司的控制，但其是独立的法人，应以其全部资产对公司债务承担责任。因而丙公司资不抵债，无力偿还债务时，只能破产偿债。所以此时甲也只能作为债权人参与分配破产财产，而不能要求乙公司代为偿债或赔偿。戊是丁公司的分公司，不具有独立的法人资格，依据我国法律规定，公司应对其分支机构的债务承担全部责任。因此，戊不能清偿或赔偿甲公司的部分，甲可以要求丁清偿或赔偿。

1、要确定总公司和分公司的概念。按照《公司法》规定，总公司也称本公司，是管辖该公司全部组织的总机构，公司的业务经营、资金调度、人事安排等，均由总公司统一决定。总公司在经济上实行统一核算，在法律上具有法人资格，对外承担民事责任。分公司则是总公司所管辖的分支机构，在业务、资金、人事等方面，均受总公司管理，分公司一般实行非独立核算，不具有法人资格，不是独立法人。因此，分公司的业务活动结果由总公司承受，其债务也由总公司以自己的全部财产承担。总公司的分公司是指在公司住所以外设立的，有营业资格而没有法人资格的分支机构。按这样的理解总公司与分公司之间就不存在投资关系。

2、存在投资关系的是母子公司。什么是子公司？

　子公司一般分为全资子公司和控股子公司。所谓全资子公司，是指其公司的全部出资和股份仅由另外一家公司所持有。所谓控股子公司，是指其公司出资或股份的50%以上被另一家公司所控制，但未达到100%。

子公司是依据公司法设立的独立的公司法人，它不同于分公司，可以独立享有民事权利，承担民事责任。子公司与母公司之间是依赖于被控股或被控制经营管理的关系，除此之外，子公司同其他公司在法律地位上并无二致。

　　在向子公司投资时，投出的资本额不得超过本公司净资产的50%。

目前，在我国，个别公司虽使用分公司的字样，但并非

《公司法》规定的分公司，实际上具有子公司的性质，

是独立法人，经济上实行独立核算，两者应加以区别。

3、就是关联企业，对关联企业的关联关系主要是国家税务总局关于修订《关联企业间业务往来税务管理规程》的通知〔一〕中的八条标准。国家税务总局关于修订《关联企业间业务往来税务管理规程》的通知〔一〕国税发〔2004〕143号。关联企业的关联关系，“主要是指企业与另一公司、企业和其它经济组织（以下统称另一企业）有下列之一关系的，即构成关联企业”：

（1）.相互间直接或间接持有其中一方的股份总和达到25%或以上的；

（2）.直接或间接同为第三者所拥有或控制股份达到25%或以上的；

（3）.企业与另一企业之间借贷资金占企业自有资金50%或以上，或企业借贷资金总额的10%或以上是由另一企业担保的；

（4）.企业的董事或经理等高级管理人员一半以上或有一名以上（含一名）常务董事是由另一企业所委派的；

（5）.企业的生产经营活动必须由另一企业提供的特许权利（包括工业产权、专业技术等）才能正常进行的；

（6）.企业生产经营购进的原材料、零部件等（包括价格及交易条件等）是由另一企业所供应并控制的；

（7）.企业生产的产品或商品的销售（包括价格及交易条件等）是由另一企业所控制的；

（8）.对企业生产经营、交易具有实际控制、或在利益上具有相关联的其它关系，包括家族、亲属关系等。

分公司与总公司的结算方式由懂事会制定即可。

按照《增值税暂行条例实施细则》第四条第三款的规定

，总机构向不在同一县（市）的分支机构调拨商品，应

视同销售货物。总、分支机构间可开具增值税专用发票

，并分别作销（进）项税处理；如不开发票，则分支机

构不能抵扣进项税。其纳税义务发生时间为：总机构为

货物移送时，分支机构视其销售结算方式而定。

这样，您可根据具体情况确定是否开具

总分之间如何合并缴所得税?按哪个税率?

企业所得税的纳税人，是指独立经济核算的企业或其他经济组织，即指同时具备三个条件：1、在银行开设结算帐户；2、独立建立帐簿，编制财务会计报表；3、独立计算盈亏等三个条件的企业或组织。

企业所得税税率33%

指汇总缴纳企业所得税的企业是指由国家税务总局批准的企业。

如你的分公司是报帐制的企业，可在总公司所在地的税务局开具《外销证明》向分公司所在地税务局办理注册登记，企业所得税可在总公司缴纳。

好：不同城市两企业合并,采用那种方式最合适?预缴税与留抵怎么结转?

一、公司合并的概念与特征

公司合并是指两个或两个以上的公司订立合并协议，依照公司法的规定，不经过清算程序，直接合并为一个公司的法律行为。

公司合并具有以下几个法律特征：

1、公司合并是数个公司之间的共同法律行为，须以当事人之间订立有合并协议为前提。

2、公司合并是当事人之间的一种自由行为，其合并与否及合并的方式完全取决于当事人的意志。

3、公司合并是一种毋须通过解散、清算程序即可消灭和变更公司的行为。公司合并可以在不进行清算的前提下改变公司的存在、财产结构和股权结构等。

二、企业兼并的规范

国家体改委、国家计委、财政部、国家国有资产管理局《关于企业兼并的暂行办法》(以下简称兼并办法)第1条规定：“本办法所称企业兼并，是指一个企业购买其他企业的产权，使其他企业失去法人资格或改变法人实体的一种行为。不通过购买方式实行的企业之间的合并，不属本办法规范。”

我国企业兼并的主要形式：

1、兼并办法中规定的兼并方式

兼并办法第4条规定，企业兼并主要有以下几种形式：

　　（一）承担债务式，即在资产与债务等价的情况下，兼并方以承担被兼并方债务为条件接收其资产。

　　（二）购买式，即兼并方出资购买被兼并方企业的资产。

　　（三）吸收股份式，即被兼并企业的所有者将被兼并企业的净资产作为股金投入兼并方，成为兼并方企业的一个股东。

　　（四）控股式，即一个企业通过购买其它企业的股权，达到控股，实现兼并。

2、《中华人民共和国公司法》（以下简称公司法）规定的合并方式公司法第184条规定，公司合并可以采取吸收合并和新设合并两种方式。

3、《中华人民共和国证券法》（以下简称证券法）规定的兼并方式证券法第78条规定，上市公司可以采取要约收购或者协议收购两种兼并形式。

由此可见，在我国，公司合并是企业兼并的一种方式。

三、公司合并的方式

如前所述，公司合并可以分吸收合并和新设合并两种方式。依据公司法第184条第2款，一个公司吸收

其他公司为吸收合并，被吸收的公司解散。二个以上公司合并并设立一个新的公司为新设合并，合并各方解散。

同时，公司合并与不同于公司资产的收购。从法律性质上看，公司合并的本质是公司人格的合并;而资产收购的性质是资产买卖行为，不影响公司的人格。公司合并也不同于公司股权收购。公司合并实质上是公司人格的合并;而股权收购的本质是股权的买卖行为，不影响公司的人格。从本质上讲，股权收购和资产收购都是买卖行为，而非公司合并的本质---公司人格的合并。

四、公司合并的操作方法

吸收合并是最常见的合并类型。在吸收合并中，被兼并的公司将消灭。公司的要素主要有三个方面：公司的资产、公司的股权和公司的人格。公司的消灭最终表现为公司人格的消灭，而在公司人格消灭之前，可以先将被吸收公司的资产转移给吸收公司，或者将被吸收公司的股权转移给吸收公司，而无论资产转移还是股权转移，吸收公司可以支付的对价一般是现金或者公司股份，这样，在逻辑上，就可以划分出两类四种吸收合并的方式。

（一）资产先转移

1、以现金购买资产的方式

吸收公司以现金购买被吸收公司的全部资产，包括全部权利和义务（债权和债务），被吸收公司失去原有的全部资产，而仅拥有吸收公司支付的现金，被吸收公司解散，因债权和债务已全部转移，无须清算，被吸收公司股东依据其股权分配现金，被吸收公司消灭。

2、以股份购买资产的方式

吸收公司以自身的股份购买被吸收公司的全部资产，包括全部权利和义务，被吸收公司失去原有的全部资产，而仅拥有吸收公司支付的自身的股份，被吸收公司解散，因债权和债务已全部转移，无须清算，被吸收公司的股东分配被吸收公司所持有的吸收公司的股份，并因此成为吸收公司的股东，被吸收公司消灭。

（二）股权先转移

1、以现金购买股份的方式

吸收公司以现金购买被吸收公司股东的股份，而成为被吸收公司的惟一股东，然后，解散被吸收公司，被吸收公司的全部权利和义务由吸收公司承受，而无须清算，被吸收公司消灭。

2、以股份购买股份的方式

吸收公司以自身的股份换取被吸收公司股东所持有的被吸收公司的股份，而使被吸收公司的股东成为吸收公司的股东，吸收公司成为被吸收公司的惟一股东，然后，解散被吸收公司，被吸收公司的全部权利和义务由吸收公司承受，而无须清算，被吸收公司消灭。

不论上述哪类方式，吸收公司这继受被吸收公司的资产或股权而支付的现金或股份，均直接分配给被吸收公司的股东，被吸收公司的股东因此获得现金或成为吸收公司的股东。