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张明楷如何理解刑法中的以非法占有为目的
张明楷如何理解刑法中的以非法占有为目的
发布时间:2020-05-10 来源:
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如
何
理
解
刑
法
中
的
“
以
非
法
占
有
为
目
的
”
清华大学法学院教授、博士生导师张明楷
刑法分则对一些财产犯罪、经济犯罪,明文规定了
“
以非法占有
为目的
”
的主观要件;此外,许多条文虽然没有明文规定这一要
件,但根据条文对客观行为的描述、刑法条文之间的关系,也
需要以非法占有为目的,如盗窃罪、诈骗罪、抢夺罪等都需要
“
以非法占有为目的
”
。司法工作人员不能简单地认为,只要是刑
法没有明文规定的要素,就不是构成要件要素。事实上,国内
外的刑事立法都表明,构成要件要素分为成文的构成要件要素
与不成文的构成要件要素。当某种犯罪明显需要
“
以非法占有为
目的
”
或者根据相关条文明显要求
“
以非法占有为目的
”
时,刑法
条文往往会省略关于
“
以非法占有为目的
”
的规定。盗窃、诈骗、
抢夺等罪就是如此。以金融诈骗罪为例。刑法分则之所以仅就
集资诈骗罪与贷款诈骗罪规定
“
以非法占有为目的
”
,是因为前者
容易与非法吸收公众存款罪相混淆,后者容易与贷款纠纷相混
淆,而各自的区分关键在于行为人主观上是否具有非法占有的
目的。而其他金融诈骗罪一般不存在这样的问题,所以刑法条
文省略了关于非法占有目的的规定。
如何理解刑法中的
“
以非法占有为目的
”
,直接关系到罪与非罪、
此罪与彼罪的界限。以下主要以盗窃罪为例进行说明。
犯罪构成要件具有两个方面的机能:一是划分罪与非罪的机
能;二是划分此罪与彼罪的机能。
“
以非法占有为目的
”
同样具有
这两个方面的机能。一方面,由于必须以非法占有为目的,所
以,盗用行为不成立盗窃罪。例如,只是擅自将他人的自行车
骑走一会然后又返还的,属于盗用行为;因为没有非法占有目
的,所以不成立盗窃罪。另一方面,由于必须以非法占有为目
的,所以,单纯毁坏财物的行为,也不成立盗窃罪。例如,行
为人从位于八层的被害人家里搬出电脑,然后从七层的楼梯口
摔至楼下,导致电脑毁坏。如果行为人以非法占有目的将电脑
搬出,只是因为碰到被害人或者出于其他原因将电脑摔至楼下
的,仍然成立盗窃罪;如果不具有非法占有的目的,仅仅出于
单纯毁坏的故意而实施上述行为,则成立故意毁坏财物罪。
非法占有的目的中的
“
占有
”
(与作为侵犯财产罪客体的
“
占有
”
不
同)
与民法上的占有不是等同的概念,也不是仅指事实上的支配
或控制。因为如果将不法占有理解为单纯事实上的支配或者控
制,那么,盗用他人财物时,行为人事实上也支配或者控制了
该财物,于是盗用行为具有不法占有的目的,因而成立盗窃
罪,这便扩大了盗窃罪的处罚范围。又如,公司、企业或者其
他单位的工作人员,利用职务上的便利挪用单位资金时,具有
支配、使用该资金的目的,但由于准备归还,所以不具有非法
占有的目的,因而不成立职务侵占罪。如果将非法占有目的解
释为事实上的支配、控制,就无法区分挪用资金罪与职务侵占
罪。再如,非法吸收公众存款时,行为人具有事实上支配或控
制他人存款的意图,但由于其准备归还,所以,不具有非法占
有的目的;而集资诈骗罪则除了事实上支配、控制他人资金
外,还不准备归还,即具有不法所有的意图,所以不同于非法
吸收公众存款罪。如果将非法占有目的理解为事实上的支配目
的,那么,就不可能区分非法吸收公众存款罪与集资诈骗罪。
可见,只有将非法占有目的理解为不法所有的目的,才能使这
一主观要件具有区分罪与非罪、此罪与彼罪的机能。具体地
说,非法占有
(不法所有)
目的,是指排除权利人、将他人的财
物作为自己的所有物,并遵从财物的用法进行利用、处分的意
思。首先,盗窃等罪的成立要求行为人主观上具有排除权利
人、将他人的财物作为自己的所有物的意思。这一要素的机能
是,将不值得科处刑罚的盗用行为排除在犯罪之外。其次,行
为人还具有遵从财物的用法进行利用、处分的意思。这一要素
的机能是,将盗窃等取得财物的犯罪与毁坏财物的犯罪相区
别。需要说明的是,所谓遵从财物的用法进行利用、处分,并
不要求完全遵从财物原来的用法,只是遵从财物可能具有的用
法即可。例如,为了取暖,将他人衣柜盗走后用于烤火的,也
应认为具有不法所有的目的。显然,这里的
“
处分
”
不包括单纯的
毁坏。
明确这一点,对于司法实践认定犯罪具有重要意义。例如,直
接消费公私财产的行为,属于具有非法占有目的的行为。如有
的
(非国有)
公司的工作人员在职期间,连续使用公司资金私自
出境10余次,花掉几十余万元;有的
(非国有)
企业的工作人
员在任职期间,私自在娱乐场合使用单位资金消费。行为人主
观上将公款作为自己的所有物,并遵从了公款的经济用途,因
而具有非法占有的目的;客观上导致单位丧失财产所有权。理
应认定为职务侵占罪。
非法占有的目的既包括使行为人自己不法占有的目的,也包括
使第三者
(包括单位)
不法占有的目的。其一,刑法规定或者刑
法理论要求以非法占有为目的,无非是要表明行为人是为了永
久性地剥夺他人的财产,并遵从财物的经济用途进行利用;从
而说明行为对法益
(财产)
的侵犯程度,标明罪与非罪、此罪与
彼罪的界限。但不管是行为人本人非法占有,还是第三者非法
占有,都同样说明行为对法益的侵犯程度。例如,甲为了自己
有车开,盗窃了丙的一辆轿车,其行为侵犯了丙的财产。同
样,甲为了乙有车开,盗窃了丙的一辆轿车后当场无偿交给乙
使用,甲的行为也无疑侵犯了丙的财产;如果甲为了单位有车
开,盗窃了丙的一辆轿车后立即无偿交付给单位使用,甲的行
为仍然侵犯了丙的财产。由此看来,行为人是为了本人非法占
有还是为了第三者非法占有,对法益的侵犯程度并不产生影
响。从刑法的目的来说,丙的合法财产是受刑法保护的,不能
说甲为了第三者或者某单位而盗窃丙的轿车时,丙的财产就不
受刑法保护了。其二,刑法规定以及刑法理论上的
“
以非法占有
为目的
”
,并没有限定为
“
以本人非法占有为目的
”
;既然如此,
“
以非法占有为目的
”
当然包含以第三者非法占有为目的。其三,
将
“
非法占有目的
”
解释为包括使第三者或者单位非法占有为目
的,同样能够使非法占有目的具有前述两个机能:由于盗窃他
人财物是为了使第三者或者单位不法所有,因而与盗用行为相
区别;由于盗窃他人财物是为了使第三者或者单位遵从财物的
经济用途进行利用,因而与毁坏财物相区别。其四,其他国家
的刑事立法、刑法理论与司法实践,都没有将不法所有的目的
限定为本人不法所有。例如,奥地利刑法第127条以下规定
的各种取得财产的犯罪的主观要件都是
“
意图为自己或者第三人
不法之利益
”
,而不限于本人的利益;瑞士刑法第137条以下
所规定的取得财产的犯罪的主观要件都是
“
为自己或第三人不法
之利益
”
;其他许多国家的刑法也是如此。
明确这一点,对于认定财产犯罪、经济犯罪具有特别重要的意
义。从宏观上说,不要因为
“
以非法占有为目的
”
属于主观要件,
便认为财产犯罪、经济犯罪的本质是行为人获得利益。实际
上,犯罪的本质是侵犯法益,定罪与量刑从根本上考虑的是行
为对法益的侵犯程度。当行为人是否获得利益与行为是否侵犯
了法益出现不一致的现象时,司法人员应当注视的是行为是否
侵犯了法益,而不是行为人是否获取了利益。从微观上说,明
确非法占有目的包括使第三者或单位非法占有,可以解决许多
具体问题。例如,当行为人为了单位利益而指使他人或者直接
实施盗窃行为时,仍然具有非法占有目的,完全符合盗窃罪的
主客观要件,应认定为
(自然人)
盗窃罪。再如,由于非法占有
目的包含使第三者非法占有为目的,所以,盗窃等行为并不限
于将他人财物转移为自己占有,而是包括将他人财物转移为自
己或者第三者
(包括单位)
占有。又如,在共同盗窃案件中,没
有非法占有目的的人,只要明知他人具有非法占有的目的,而
实施盗窃的帮助行为的,也成为盗窃罪的共犯。
即使不能够伟大,我也不愿意平庸!境由心生,心由境成。只
有看清丑陋的自己,才能跨越那扇阻挡你前行的大门!
本文来源:
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